問題１、公司擬申請首發(fā)上市，應(yīng)當如何計算持續(xù)經(jīng)營起算時間等時限？
答：有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。如有限公司以經(jīng)評估的凈資產(chǎn)折股設(shè)立股份公司，視同新設(shè)股份公司，業(yè)績不可連續(xù)計算。
《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》中規(guī)定的“最近1年”以12個月計，“最近2年”以24個月計，“最近3年”以36個月計。
問題２、歷史沿革中曾存在工會、職工持股會持股或者自然人股東人數(shù)較多情形的，發(fā)行人應(yīng)當如何進行規(guī)范？中介機構(gòu)應(yīng)當如何進行核查？
答：（1）考慮到發(fā)行條件對發(fā)行人股權(quán)清晰、控制權(quán)穩(wěn)定的要求，發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人存在職工持股會或工會持股情形的，應(yīng)當予以清理。
對于間接股東存在職工持股會或工會持股情形的，如不涉及發(fā)行人實際控制人控制的各級主體，發(fā)行人不需要清理，但應(yīng)予以充分披露。
對于工會或職工持股會持有發(fā)行人子公司股份，經(jīng)保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師核查后認為不構(gòu)成發(fā)行人重大違法違規(guī)的，發(fā)行人不需要清理，但應(yīng)予以充分披露。
（2）對于歷史沿革涉及較多自然人股東的發(fā)行人，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)當核查歷史上自然人股東入股、退股（含工會、職工持股會清理等事項）是否按照當時有效的法律法規(guī)履行了相應(yīng)程序，入股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、款項收付憑證、工商登記資料等法律文件是否齊備，并抽取一定比例的股東進行訪談，就相關(guān)自然人股東股權(quán)變動的真實性、所履行程序的合法性，是否存在委托持股或信托持股情形，是否存在爭議或潛在糾紛發(fā)表明確意見。對于存在爭議或潛在糾紛的，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)對相關(guān)糾紛對發(fā)行人股權(quán)清晰穩(wěn)定的影響發(fā)表明確意見。發(fā)行人以定向募集方式設(shè)立股份公司的，中介機構(gòu)應(yīng)以有權(quán)部門就發(fā)行人歷史沿革的合規(guī)性、是否存在爭議或潛在糾紛等事項的意見作為其發(fā)表意見的依據(jù)。
問題３、應(yīng)如何理解適用《發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于首發(fā)企業(yè)中創(chuàng)業(yè)投資基金股東的鎖定期安排》中關(guān)于控股股東、實際控制人所持股票鎖定期的相關(guān)要求？
答：發(fā)行人控股股東和實際控制人所持股份自發(fā)行人股票上市之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，控股股東和實際控制人的親屬所持股份應(yīng)比照該股東本人進行鎖定。
對于發(fā)行人沒有或難以認定實際控制人的，為確保發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定、正常生產(chǎn)經(jīng)營不因發(fā)行人控制權(quán)發(fā)生變化而受到影響，審核實踐中，要求發(fā)行人的股東按持股比例從高到低依次承諾其所持股份自上市之日起鎖定36個月，直至鎖定股份的總數(shù)不低于發(fā)行前股份總數(shù)的51%。位列上述應(yīng)予以鎖定51%股份范圍的股東，符合下列情形之一的，可不適用上述鎖定36個月規(guī)定：員工持股計劃；持股5%以下的股東；根據(jù)《發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于首發(fā)企業(yè)中創(chuàng)業(yè)投資基金股東的鎖定期安排》可不適用上述鎖定要求的創(chuàng)業(yè)投資基金股東。
對于相關(guān)股東刻意規(guī)避股份限售期要求的，仍應(yīng)按照實質(zhì)重于形式的原則進行股份鎖定。
問題４、發(fā)行人申報前后新增股東的，應(yīng)如何進行核查和信息披露？股份鎖定如何安排？
答：（1）申報前新增股東
對IPO前通過增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的股東，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)主要考察申報前一年新增的股東，全面核查發(fā)行人新股東的基本情況、產(chǎn)生新股東的原因、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的價格及定價依據(jù)，有關(guān)股權(quán)變動是否是雙方真實意思表示，是否存在爭議或潛在糾紛，新股東與發(fā)行人其他股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員、本次發(fā)行中介機構(gòu)負責人及其簽字人員是否存在親屬關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系、委托持股、信托持股或其他利益輸送安排，新股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格。發(fā)行人在招股說明書信息披露時，除滿足招股說明書信息披露準則的要求外，如新股東為法人，應(yīng)披露其股權(quán)結(jié)構(gòu)及實際控制人；如為自然人，應(yīng)披露其基本信息；如為合伙企業(yè)，應(yīng)披露合伙企業(yè)的基本情況及普通合伙人的基本信息。最近一年末資產(chǎn)負債表日后增資擴股引入新股東的，申報前須增加一期審計。
股份鎖定方面，申報前6個月內(nèi)進行增資擴股的，新增股份的持有人應(yīng)當承諾：新增股份自發(fā)行人完成增資擴股工商變更登記手續(xù)之日起鎖定3年。在申報前6個月內(nèi)從控股股東或?qū)嶋H控制人處受讓的股份，應(yīng)比照控股股東或?qū)嶋H控制人所持股份進行鎖定。
（2）申報后新增股東
申報后，通過增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生新股東的，原則上發(fā)行人應(yīng)當撤回發(fā)行申請，重新申報。但股權(quán)變動未造成實際控制人變更，未對發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性和持續(xù)盈利能力造成不利影響，且符合下列情形的除外：新股東產(chǎn)生系因繼承、離婚、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決、執(zhí)行國家法規(guī)政策要求或由省級及以上人民政府主導(dǎo)，且新股東承諾其所持股份上市后36個月之內(nèi)不轉(zhuǎn)讓、不上市交易（繼承、離婚原因除外）。在核查和信息披露方面，發(fā)行人申報后產(chǎn)生新股東且符合上述要求無需重新申報的，應(yīng)比照申報前一年新增股東的核查和信息披露要求處理。除此之外，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師還應(yīng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項是否造成發(fā)行人實際控制人變更，是否對發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性和持續(xù)盈利能力造成不利影響進行核查并發(fā)表意見。
問題５、部分投資機構(gòu)在投資發(fā)行人時約定對賭協(xié)議等類似安排的，發(fā)行人及中介機構(gòu)應(yīng)當如何把握？
答：投資機構(gòu)在投資發(fā)行人時約定對賭協(xié)議等類似安排的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理，但同時滿足以下要求的可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當事人；二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形。保薦人及發(fā)行人律師應(yīng)當就對賭協(xié)議是否符合上述要求發(fā)表明確核查意見。
發(fā)行人應(yīng)當在招股說明書中披露對賭協(xié)議的具體內(nèi)容、對發(fā)行人可能存在的影響等，并進行風險提示。
問題６、發(fā)行人在新三板掛牌期間形成契約性基金、信托計劃、資產(chǎn)管理計劃等“三類股東”的，對于相關(guān)信息的核查和披露有何要求？
答：發(fā)行人在新三板掛牌期間形成三類股東持有發(fā)行人股份的，中介機構(gòu)和發(fā)行人應(yīng)從以下方面核查披露相關(guān)信息：
（1）中介機構(gòu)應(yīng)核查確認公司控股股東、實際控制人、第一大股東不屬于“三類股東”。
（2）中介機構(gòu)應(yīng)核查確認發(fā)行人的“三類股東”依法設(shè)立并有效存續(xù)，已納入國家金融監(jiān)管部門有效監(jiān)管，并已按照規(guī)定履行審批、備案或報告程序，其管理人也已依法注冊登記。
（3）發(fā)行人應(yīng)根據(jù)《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》(銀發(fā)〔2018〕106號)披露“三類股東”相關(guān)過渡期安排，以及相關(guān)事項對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營的影響。中介機構(gòu)應(yīng)當對前述事項核查并發(fā)表明確意見。
（4）發(fā)行人應(yīng)當按照首發(fā)信息披露準則的要求對“三類股東”進行信息披露。中介機構(gòu)應(yīng)對控股股東、實際控制人，董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，本次發(fā)行的中介機構(gòu)及其簽字人員是否直接或間接在“三類股東”中持有權(quán)益進行核查并發(fā)表明確意見。
（5）中介機構(gòu)應(yīng)核查確認“三類股東”已作出合理安排，可確保符合現(xiàn)行鎖定期和減持規(guī)則要求。
問題７、發(fā)行人歷史上存在出資或者改制瑕疵等涉及股東出資情形的，中介機構(gòu)核查應(yīng)重點關(guān)注哪些方面？
答：發(fā)行人的注冊資本應(yīng)依法足額繳納。發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)關(guān)注發(fā)行人是否存在股東未全面履行出資義務(wù)、抽逃出資、出資方式等存在瑕疵，或者發(fā)行人歷史上涉及國有企業(yè)、集體企業(yè)改制存在瑕疵的情形。
（1）歷史上存在出資瑕疵的，應(yīng)當在申報前依法采取補救措施。保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當對出資瑕疵事項的影響及發(fā)行人或相關(guān)股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進行核查并發(fā)表明確意見。發(fā)行人應(yīng)當充分披露存在的出資瑕疵事項、采取的補救措施，以及中介機構(gòu)的核查意見。
（2）對于發(fā)行人是國有企業(yè)、集體企業(yè)改制而來的或歷史上存在掛靠集體組織經(jīng)營的企業(yè)，若改制過程中法律依據(jù)不明確、相關(guān)程序存在瑕疵或與有關(guān)法律法規(guī)存在明顯沖突，原則上發(fā)行人應(yīng)在招股說明書中披露有權(quán)部門關(guān)于改制程序的合法性、是否造成國有或集體資產(chǎn)流失的意見。國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程不存在上述情況的，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)結(jié)合當時有效的法律法規(guī)等，分析說明有關(guān)改制行為是否經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準、法律依據(jù)是否充分、履行的程序是否合法以及對發(fā)行人的影響等。發(fā)行人應(yīng)在招股說明書中披露相關(guān)中介機構(gòu)的核查意見。
問題８、隨著上市公司的日漸增多，上市公司與非上市公司之間的資產(chǎn)處置行為也多有發(fā)生。如果發(fā)行人的資產(chǎn)部分來自于上市公司，中介機構(gòu)核查應(yīng)重點關(guān)注哪些方面？
答：如發(fā)行人部分資產(chǎn)來自于上市公司，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當針對以下事項進行核查并發(fā)表意見：
（1）發(fā)行人取得上市公司資產(chǎn)的背景、所履行的決策程序、審批程序與信息披露情況，是否符合法律法規(guī)、交易雙方公司章程以及證監(jiān)會和證券交易所有關(guān)上市公司監(jiān)管和信息披露要求，是否存在爭議或潛在糾紛；
（2）發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事和高級管理人員在上市公司及其控制公司的歷史任職情況及合法合規(guī)性，是否存在違反競業(yè)禁止義務(wù)的情形；上述資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員在上市公司的任職情況，與上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員是否存在親屬及其他密切關(guān)系。如存在上述關(guān)系，在相關(guān)決策程序履行過程中，上述人員是否回避表決或采取保護非關(guān)聯(lián)股東利益的有效措施；
（3）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓完成后，發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間是否就上述轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)存在糾紛或訴訟；
（4）發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及上市公司在轉(zhuǎn)讓上述資產(chǎn)時是否存在損害上市公司及其中小投資者合法利益的情形。
（5）發(fā)行人來自于上市公司的資產(chǎn)置入發(fā)行人的時間，在發(fā)行人資產(chǎn)中的占比情況，對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營的作用。
（6）境外上市公司在境內(nèi)分拆子公司上市，是否符合境外監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定。
問題９、發(fā)行人申報前或在審核期間，如果出現(xiàn)股東股權(quán)質(zhì)押、凍結(jié)或發(fā)生訴訟仲裁等不確定性事項的，應(yīng)如何進行核查和信息披露？
答：發(fā)行條件要求發(fā)行人的控制權(quán)應(yīng)當保持穩(wěn)定。對于控股股東、實際控制人持有的發(fā)行人股權(quán)出現(xiàn)質(zhì)押、凍結(jié)或訴訟仲裁的，發(fā)行人應(yīng)當按照招股說明書準則要求予以充分披露；保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)當充分核查發(fā)生上述情形的原因，相關(guān)股權(quán)比例，質(zhì)權(quán)人、申請人或其他利益相關(guān)方的基本情況，約定的質(zhì)權(quán)實現(xiàn)情形，控股股東、實際控制人的財務(wù)狀況和清償能力，以及是否存在股份被強制處分的可能性、是否存在影響發(fā)行人控制權(quán)穩(wěn)定的情形等。對于被凍結(jié)或訴訟糾紛的股權(quán)達到一定比例或被質(zhì)押的股權(quán)達到一定比例且控股股東、實際控制人明顯不具備清償能力，導(dǎo)致發(fā)行人控制權(quán)存在不確定性的，保薦機構(gòu)及發(fā)行人律師應(yīng)充分論證，并就是否符合發(fā)行條件審慎發(fā)表意見。
對于發(fā)行人的董事、監(jiān)事及高級管理人員所持股份發(fā)生被質(zhì)押、凍結(jié)或發(fā)生訴訟糾紛等情形的，發(fā)行人應(yīng)當按照招股說明書準則的要求予以充分披露，并向投資者揭示風險。
問題10、關(guān)于實際控制人的認定，發(fā)行人及中介機構(gòu)應(yīng)如何把握？
答：實際控制人是擁有公司控制權(quán)的主體。在確定公司控制權(quán)歸屬時，應(yīng)當本著實事求是的原則，尊重企業(yè)的實際情況，以發(fā)行人自身的認定為主，由發(fā)行人股東予以確認。保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)通過對公司章程、協(xié)議或其他安排以及發(fā)行人股東大會（股東出席會議情況、表決過程、審議結(jié)果、董事提名和任命等）、董事會（重大決策的提議和表決過程等）、監(jiān)事會及發(fā)行人經(jīng)營管理的實際運作情況的核查對實際控制人認定發(fā)表明確意見。
發(fā)行人股權(quán)較為分散但存在單一股東控制比例達到30%的情形的，若無相反的證據(jù)，原則上應(yīng)將該股東認定為控股股東或?qū)嶋H控制人。存在下列情形之一的，保薦機構(gòu)應(yīng)進一步說明是否通過實際控制人認定而規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管并發(fā)表專項意見：（1）公司認定存在實際控制人，但其他股東持股比例較高與實際控制人持股比例接近的，且該股東控制的企業(yè)與發(fā)行人之間存在競爭或潛在競爭的；（2）第一大股東持股接近30%，其他股東比例不高且較為分散，公司認定無實際控制人的。
法定或約定形成的一致行動關(guān)系并不必然導(dǎo)致多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，發(fā)行人及中介機構(gòu)不應(yīng)為擴大履行實際控制人義務(wù)的主體范圍或滿足發(fā)行條件而作出違背事實的認定。通過一致行動協(xié)議主張共同控制的，無合理理由的（如第一大股東為純財務(wù)投資人），一般不能排除第一大股東為共同控制人。實際控制人的配偶、直系親屬，如其持有公司股份達到5%以上或者雖未超過5%但是擔任公司董事、高級管理人員并在公司經(jīng)營決策中發(fā)揮重要作用，除非有相反證據(jù)，原則上應(yīng)認定為共同實際控制人。
共同控制人簽署一致行動協(xié)議的，應(yīng)當在協(xié)議中明確發(fā)生意見分歧或糾紛時的解決機制。對于作為實際控制人親屬的股東所持的股份，應(yīng)當比照實際控制人自發(fā)行人上市之日起鎖定36個月。保薦機構(gòu)及發(fā)行人律師應(yīng)重點關(guān)注最近三年內(nèi)公司控制權(quán)是否發(fā)生變化，存在為滿足發(fā)行條件而調(diào)整實際控制人認定范圍嫌疑的，應(yīng)從嚴把握，審慎進行核查及信息披露。
實際控制人為單名自然人或有親屬關(guān)系多名自然人，實際控制人去世導(dǎo)致股權(quán)變動，股份受讓人為繼承人的，通常不視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。其他多名自然人為實際控制人，實際控制人之一去世的，保薦機構(gòu)及發(fā)行人律師應(yīng)結(jié)合股權(quán)結(jié)構(gòu)、去世自然人在股東大會或董事會決策中的作用、對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營的影響等因素綜合判斷。
實際控制人認定中涉及股權(quán)代持情況的，發(fā)行人、相關(guān)股東應(yīng)說明存在代持的原因，并提供支持性證據(jù)。對于存在代持關(guān)系但不影響發(fā)行條件的，發(fā)行人應(yīng)在招股說明書中如實披露，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)出具明確的核查意見。如經(jīng)查實，股東之間知曉代持關(guān)系的存在，且對代持關(guān)系沒有異議、代持的股東之間沒有糾紛和爭議，則應(yīng)將代持股份還原至實際持有人。
發(fā)行人及中介機構(gòu)通常不應(yīng)以股東間存在代持關(guān)系、表決權(quán)讓與協(xié)議、一致行動協(xié)議等為由，認定公司控制權(quán)未發(fā)生變動。
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